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北京雄和兴盛商贸有限公司与涿州市志业房地产开发有限公司等买卖合同纠纷一审民事判决书

北京市房山区人民法院

民 事 判 决 书

(2019)京0111民初8798号

原告:北京雄和兴盛商贸有限公司,住所地北京市房山区。

法定代表人:黄汉和,总经理。

委托诉讼代理人:王柱,北京国旺律师事务所律师。

被告:北京远国兴达建筑安装有限公司,住所地北京市门头沟区。

法定代表人:顾志琼,执行董事。

委托诉讼代理人:张猛,北京安科律师事务所律师。

被告:涿州市志业房地产开发有限公司,住所地河北省保定。

法定代表人:窦培坡,总经理。

委托诉讼代理人:闫广志,男,1984年5月20日出生,汉族,该公司员工。

原告北京雄和兴盛商贸有限公司(以下简称雄和公司)诉被告北京远国兴达建筑安装有限公司(以下简称兴达公司)、涿州市志业房地产开发有限公司(以下简称志业公司)买卖合同纠纷一案,本院于2019年4月2日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王柱,被告兴达公司委托诉讼代理人张猛,被告志业公司委托诉讼代理人闫广志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告向本院提出诉讼请求:1、判令二被告连带支付原告货款956320元,2、判令兴达公司支付原告货款276625.11元3、判令兴达公司支付原告资金占用费,从2017年7月9日起以每天1500元的标准计算至实际支付之日止;4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由:被告兴达公司于2017年年初承包了被告志业公司开发的京畔尚城青年家园综合楼工程。后被告兴达公司与原告于2017年3月5日签订钢材购买合同。合同明确约定了货物的交付、付款的时间、形式及迟延付款应当承担的违约责任。如果被告兴达公司迟延付款,需按照每天每吨5元的标准支付原告资金占用费(违约金性质)。合同签订以后,原告按照合同约定给被告供应钢材,供应钢材的期限是2017年3月5日至2017年7月9日。2017年12月5日原告及被告兴达公司、被告志业公司签订三方协议,三方对被告兴达公司拖欠原告部分钢材款进行结算,被告兴达公司尚欠原告货款956230元。被告志业公司承诺从2017年11月22日起替被告兴达公司偿还钢材款。2018年6月16日经过总结算,被告兴达公司向原告购买钢材的货款总金额为2122855.11元,已支付货款金额890000元,尚欠货款金额1232855.11元,双方约定被告兴达公司于2018年7月20日之前还清货款。但是被告至今未偿还,原告多次找到被告协商,要求二被告偿还尚欠的货款,但是被告拖延至今未支付。原告认为,原告与被告兴达公司在自愿、平等的基础上签订钢材购买合同,被告志业公司书面明确表示替兴达公司偿还欠款956320属于担保性质,对于担保范围内956320元应当承担连带责任。超出部分应当由被告兴达公司承担。故原告依法向贵院提起诉讼,恳请贵院在查清事实的基础上,依法作出公正裁判。

被告兴达公司辩称,同意原告诉讼请求第二项,同意支付货款276625.11元。原告诉讼请求第一项952320元在三方协议中明确约定由志业公司承担,志业公司如果不能向原告支付后,才由兴达公司负担。原告并未穷尽一切手段向志业公司追偿,因此无法确定被告志业公司不能向原告支付。原告要求我方承担90余万元的诉讼请求条件并未成立。对于诉讼请求第三项,我方不同意,在三方合同中,对逾期付款责任、资金占用费、利息约定相互冲突,我方认为约定不明,且即使按照每天每吨5元计算资金占用费,也仅应按照276625.11元的基数计算。我方认为合同第五条约定资金占用费过高。对诉讼请求第四项也不同意。

被告志业公司辩称,第一、原告与被告兴达公司双方合同真实有效情况下,原告要求我方签订三方协议,如果不签订协议,将停止材料供应,并阻止现场工程施工。第二、我方与被告兴达公司是工程承包关系,所以所有货款由被告兴达公司向建材商支付,被告志业公司不承担任何责任。第三、兴达公司建筑承包合同至今未完工,但是工程款我方已经按照约定超额结清了,就是我方向被告兴达公司超额支付了工程款,我方不欠兴达公司工程款了。至于原告未拿到货款应该向被告兴达公司索要,与我方没有任何关系。

本院经审理认定事实如下:

2017年3月5日,原告(乙方)与被告兴达公司(甲方)签订《钢筋原材采购合同》,合同约定工程名称:京畔尚城青年家园综合楼,一、由乙方给甲方供应该工程所用钢材、规格数量以甲方工程项目部进料计划为准;二、材料价格以货到工地当日北京市公布北京建筑钢材市场工地采购结算指导价(兰格网价格)为标准。三、材料交付,交付方式:乙方负责将货物运抵甲方工地,运输费用由甲方承担;采购方收货指定人杨清杰。四、交货检验

1、验收依据:由甲、乙双方材料人员在交货地点共同对材料数量进行验收,实际数量以甲、乙双方材料人员的共同签字为准2、交货质量的检验:经试验检验不合格的材料由乙方负责退货或换货。五、(一)货款结算1、支付货款:乙方送钢材到甲方工地现场后,甲方须在2且内付给乙方货款的50%,剩余50%的货款在一个月内付清。(货物数量以实际到现场的数量为准)。2、资金占用费:乙方送钢材到甲方工地现场后当日起,甲方未付的货款每天每吨5元做为资金占用费付给乙方。六、违约责任,甲、乙双方经过友好协商,当事人任何一方不能正确履行合同义务时,均以违约金的形式承担违约赔偿责任。(三)甲方的违约责任1、不按合同约定接受货物,合同签订以后或履行过程中,甲方要求中途退货。(所有折旧费和运费由甲方承担)。2、逾期付款,甲方逾期付款,应按照合同内约定的计算办法,支付逾期付款的资金占用费给乙方,资金占用费按每批总货款每天1%计算。七、争议解决方式,本合同在履行过程中发生的争议,由双方当事人协商解决。协商不成的,依法向房山区人民法院提起诉讼。

2017年12月5日,原告、被告兴达公司、被告志业公司签订三方协议,约定:一、北京雄和兴盛商贸有限公司于2017年3月5日-2017年7月30日期间供应北京远国兴达建筑安装有限公司的工程中,供应钢筋款共计1156230元。三、截止2017年7月30日北京远国兴达建筑安装有限公司尚欠北京雄和兴盛商贸有限公司钢筋款956230元。四、经三方协商,自2017年11月22日起涿州市志业房地产开发有限公司替北京远国兴达建筑安装有限公司偿还北京远国兴达建筑安装有限公司所欠北京雄和兴盛商贸有限公司钢筋款956230元,三方均已认可。如志业公司没能全额偿还钢筋款,不足部分由北京远国兴达建筑安装有限公司继续偿还。北京雄和兴盛商贸有限公司有权向北京远国兴达建筑安装有限公司继续追诉欠款,北京远国兴达建筑安装有限公司不得以任何理由推脱,如发生争议,北京雄和兴盛商贸有限公司有权向法院提起诉讼(北京市房山区人民法院)。五、《钢筋原材采购合同》及《方木、模板订货合同》为本协议的附件。

2017年12月5日,原告将钢筋送货单复印件9张交给被告志业公司,被告志业公司向原告出具收条。但被告志业公司未向原告支付货款。2018年6月16日,原告与被告兴达公司签订货款对账单,记载:鉴于兴达公司自2017年3月份起多次向雄和公司购买货物,现双方进行对账并确认:一、自2017年3月份起到本次对账之日止,兴达公司先后共计向雄和公司购买货款总金额2122855.11元,已支付货款金额890000元,尚欠货款金额为1232855.11元;二、兴达公司承诺支付尚欠的1232855.11元货款,于2018年7月20日前向雄和公司支付1232855.11元,如兴达公司于2018年7月20日前结清所有货款,雄和公司承诺资金占用费结算止2018年5月16日。三、如兴达公司未能按照上述承诺支付尚欠货款,兴达公司同意按原合同的条款支付货款及资金占用费给雄和公司。四、双方因履行本对账单确认之事宜所产生的纠纷,由雄和公司所在地人民法院管辖。

另查,2017年11月17日,兴达公司与志业公司签订《建筑工程协议书》,志业公司将京畔尚城青年家园综合楼工程包工包料发包给兴达公司。

以上事实,有原告提交的钢筋原材采购合同、三方协议、收条、货款对账单以及被告志业公司提交的建筑工程协议书及当事人陈述、庭审笔录在案佐证,且经庭审质证,可以作为认定本案事实的依据。

本院认为,本案争议焦点在于被告兴达公司、被告志业公司在本案法律关系中的地位和责任。买卖合同系原告与被告兴达公司签订,合法有效,原告向兴达公司供应货物,兴达公司应按约定向原告付款。2017年12月5日三方协议约定,截止2017年7月30日兴达公司欠原告956230元,自2017年11月22日起志业公司替兴达公司偿还原告956230元。如志业公司没能全额偿还钢筋款,不足部分由兴达公司继续偿还。原告认为该约定属于志业公司为956230元债务承担连带保证,本院认为,担保法规定,本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。上述三方约定,志业公司替代兴达公司偿还956230元,不属于对兴达公司债务提供保证。同时约定志业公司没能全额偿还钢筋款,由兴达公司继续偿还。即兴达公司在志业公司未履行三方协议的情况下,继续承担债务人责任。2018年6月16日,原告与兴达公司签订的新协议,约定最后对账确认兴达公司欠原告1232855.11元,并承诺付款期限。新的两方协议改变了原三方协议的债务金额、付款方式、付款主体、付款期限,属于对三方协议的变更,应以2018年6月16日货款对账单约定为准。故被告兴达公司应给付原告尚欠货款1232855.11元,被告志业公司不承担保证责任。

关于资金占用费,原告依据合同第五条第二项主张,被告兴达公司拖欠剩余货款的钢筋吨数是300多吨,按照300吨计算,每天1500元的占用费,自2017年7月9日起计算。采购合同第五条第二项约定乙方送钢材到甲方工地现场当日起,未付的货款每天每吨5元作为资金占用费付给乙方,原告不能证明每批次钢筋送货时间、吨数、规格型号,虽然双方最终对账时确认了尚欠货款总额,但是原告没有证明尚欠货款对应的钢材型号、单价,不能计算出尚欠货款对应的钢筋吨数,故对该诉讼请求本院不予支持。

据此,依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百五十九条、第一百六十一条,《中华人民共和国担保法》第六条规定,判决如下:

一、被告北京远国兴达建筑安装有限公司于本判决生效后十日内给付原告北京雄和兴盛商贸有限公司货款1232855.11元;

二、驳回原告北京雄和兴盛商贸有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费7948元,由被告北京远国兴达建筑安装有限公司负担(于本判决生效后七日内交纳)。

如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,交纳相应上诉案件受理费,上诉于北京市第二中级人民法院。

审判员  栾林林

二〇一九年五月三十日

书记员  刘 倩

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