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航港发展有限公司与中建三局集团有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

北京市顺义区人民法院

民 事 判 决 书

(2018)京0113民初2262号

原告:航港发展有限公司,住所地北京市顺义区保汇一街8幢1层(01)101A,统一社会信用代码91110000717853350J。

法定代表人:韩伟,董事长。

委托诉讼代理人:张猛,北京安科律师事务所律师。

被告:中建三局集团有限公司,住所地武汉市关山路552号,统一社会信用代码91420000757013137P。

法定代表人:陈华元,董事长。

委托诉讼代理人:李艳鸿,男,1986年5月27日出生,汉族,中建三局集团有限公司职员,住北京市丰台区。

委托诉讼代理人:吕永乐,男,1993年6月16日出生,汉族,中建三局集团有限公司职员,住北京市丰台区。

原告航港发展有限公司(以下简称航港公司)与被告中建三局集团有限公司(以下简称中建公司)建设工程施工合同纠纷一案,本院立案受理后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告航港公司的委托诉讼代理人张猛,被告中建公司委托诉讼代理人李艳鸿、吕永乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告航港公司向本院提出诉讼请求:1、被告支付原告因其未能按期返修,原告按合同自行维修所发生的费用共计2506843元;2、被告承担诉讼费。事实与理由:2007年3月1日,北京首都机场扩建工程指挥部受原告委托与中建三局建设工程股份有限公司(被告曾用名)签署《北京首都机场大通关基地BGS货运站一期工程施工合同》,由被告承建×××一期工程,该工程已于2009年12月16日竣工,由工程实际建设单位即原告、施工单位即被告、监理单位和设计单位四方共同完成验收。合同约定防水工程保修期限为10年。涉诉工程交付后曾多次出现漏水情况,近几年漏水问题日益严重,出现渗漏点15处。2016年3月1日,原告再次按照合同约定通知被告前来返修未果,后委托第三方进行维修,并产生维修费用,按照合同约定该费用应由被告负担。故起诉。

被告中建公司辩称,原告未经通知被告擅自委托他人施工,相应费用应由原告承担,与被告无关。不同意原告的诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证,对原告提交的施工合同、保修合同、名称变更通知、湖北省工商局证明、《关于成立航空货运大通关基地建设指挥部的通知》、原告委托北京首都机场扩建工程指挥部代建大通关基地的函、工程质量竣工验收记录,航港公司与河南建安防水防腐工程有限公司就BGS库防水工程签署的施工合同及补充协议,本院予以确认并在卷佐证。本院认定的事实如下:

2007年3月1日,北京首都机场扩建工程指挥部受航港物流发展有限公司委托与中建三局建设工程股份有限公司签订《×××一期工程施工合同文件》(合同编号D-GGC010),约定雇主为北京首都机场扩建工程指挥部,承包人为中建三局建设工程股份有限公司,该合同文件中的《工程保修合同格式》约定:一、保修期限。自本工程监理工程师颁发缺陷责任期终止证书之日起算……2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为10年……二、保修项目内容和范围。1、屋面渗漏水……4、有防水要求的地面渗漏水……6、门窗开关不灵或缝隙超过规范规定或渗漏水;7、外墙保温裂缝、破损、脱落、渗漏等;8、水池、有防水要求的地下室漏水;9、室内上下水、供热及空调系统管道漏水、漏气……三、保修责任。承包人自接到建设工程质量修理通知之日起,必须在一天内到达现场与雇主委托单位共同明确责任方,商议返修内容。属承包人责任的,承包人应立即无条件组织人员维修;如承包人未能按期到达现场,雇主应再次通知承包人,承包人自接到再次通知后一日内仍不能到达,雇主有权按原设计标准自行返修,所发生的费用由承包人承担。四、保修工程通知方式。若发生保修工程项目需要维修时,则由雇主负责通知承包人到场,可用电话或书面的方式通知,承包人应在合同签订时将指定的保修联系人和专用联系电话,书面提供一份给雇主,若联系人或联系电话发生变化,应及时通知雇主。《投标书》中记载投标人地址为武汉市×××。《北京首都机场大通关基地BGS货运站工程承诺书》记载承包人由余劲松专职担任本项目执行经理,并履行合同条款第4.3条【承包商代表】规定的职责。《项目经理委任书》亦确认承包人委任余劲松为该工程的项目经理,代表承包人全面负责。《合同专用条款》中11缺陷责任约定:11.12保修书。承包人除须遵守上述缺陷维修要求及规格外,还须在工程竣工前1个月,按照附于招标文件第9篇合同格式D项规定的保修合同格式与雇主签订工程保修合同,并承担在该合同内所述的责任和义务,一切为履行保修合同内责任和义务的费用均应包括在合同金额内。同时,工程师按合同第11.9款所签发的缺陷责任终止证书不应影响承包人在保修合同内所须履行的责任及义务。如承包人未能按上述要求与雇主签订上述保修合同,雇主有权拒绝按照合同规定返还剩余保留金。《合同通用条款》中11缺陷责任约定:11.1完成扫尾工作和修补缺陷。为了使工程、承包人文件和每个分项工程在相应缺陷通知期限期满日期或其后,尽快达到合同要求(合理的损耗除外),承包人应:(a)在工程师指示的合理时间内,完成移交证书中注明日期时尚未完成的任何工作。(b)在工程或分项工程(视情况而定)的缺陷通知期限期满日期或其以前,按照雇主(或其代表)可能通知的要求,完成修补缺陷或损害所需要的所有工作。如果出现缺陷或发生损害,雇主(或其代表)应相应地通知承包人。11.2修补缺陷的费用。如果由于以下原因,达到造成第11.1款【完成扫尾工作和修补缺陷】的(b)项中提出的所有工作的程度,其执行中的风险和费用应由承包人承担:(a)承包人负责的设计,(b)生产设备、材料或工艺不符合合同要求,或(c)承包人未能遵守任何其他义务。如果由于任何其他原因达到造成此类工作的程度,雇主(或其代表)应即通知承包人,并应适用第13.3款【变更程序】的规定。11.3缺陷通知期限的延长。如果因为某项缺陷或损害达到使工程、分项工程或某项主要生产设备(视情况而定,并在接收以后)不能按原定目的使用的程度,雇主应有权根据第2.5款【雇主的索赔】的规定对工程或某一分项工程的缺陷通知期限提出一个延长期。但是,缺陷通知期限的延长不得超过两年……11.4未能修补缺陷。如承包人未能在合理时间内修补任何缺陷或损害,雇主(或其代表)可确定一个日期,要求到或不迟于该日期修补好缺陷和损害,并应将该日期及时通知承包人。如承包人到该通知的日期仍未修补好缺陷或损害,且此项修补工程根据11.2【修补缺陷的费用】的规定应由承包人承担实施的费用,雇主可以(自行选择):(a)以合理的方式由他自己或他人进行此项工作,由承包人承担费用,但承包人对此项工作将不再负责任;承包人应按第2.5款【雇主的索赔】的规定向雇主支付由雇主修补缺陷或损害而发生的合理费用;(b)由工程师按照第3.5款【确定】的要求,商定或确定合同价格的合理的减少额……11.9缺陷责任终止证书。直到工程师向承包人颁发缺陷责任终止证书,注明承包人完成合同规定的各项义务的日期后,才应认为承包人的义务已经完成。缺陷责任终止证书应由工程师在最后一个缺陷通知期限期满日期后28天内颁发,或者在承包人提供所有承包人文件,完成所有工程的施工和试验,包括修补任何缺陷后立即颁发。缺陷责任终止证书的副本应发送给雇主。占有缺陷责任终止证书应被视为构成对工程的认可。11.10未履行的义务。颁发缺陷责任终止证书后,每一方仍应负责完成当时尚未履行的任何义务。为确定这些未完成义务的性质和范围,合同应被视为有效。14.9保留金的支付。当已颁发工程移交证书时,工程师应确认将保留金的前一半支付给承包人。如果某分项工程或部分工程颁发了移交证书,保留金应按一定比例予以确认和支付。此比例应是该分项工程或部分工程估算的合同价值,除以估算的最终合同价格所得比例的五分之二(40%)。在各缺陷通知期限的最末一个期满日期后,工程师应即对付给承包人保留金未付的余额加以确认。如对某分项工程颁发了移交证书,保留金后一半的一个比例额在该分项工程的缺陷通知期限期满日期后,应即予以确认和支付。此比例应是该分项工程的估算合同价值,除以估算的最终合同价格所得比例的五分之二(40%)。但如果根据第11条【缺陷责任】的规定,还有任何工作要做,工程师应有权在这些工作完成前,暂不颁发这些工程估算费用的证书。计算这些比例时,无需考虑第13.7款【因法律改变的调整】和第13.8款【固成本改变的调整】中规定的任何调整。《技术规范》104.31保修责任。承包人应按照合同条款第11条的约定及保修合同的规定,对工程承担保修责任;除非合同中另有约定,保修的费用由承包人承担。合同签订后,中建三局建设工程股份有限公司对涉诉工程进行施工。2009年12月16日,涉诉BGS工程(A103)、(A104)竣工验收合格。

航港物流发展有限公司于2007年11月5日经工商部门核准名称变更为航港公司。中建三局建设工程股份有限公司于2013年11月26日经工商部门核准名称变更为中建公司。

2013年年底,航港公司向中建公司支付了保留金(合同价格的5%),双方确认工程款(含保留金)已于2013年年底全部付清。

庭审中,航港公司称涉诉103、104库房的防水工程应由中建公司负责保修,河南省建安防水防腐工程有限公司施工范围除该103、104库房以外还有其他工程,我方主张的费用系扣除其他工程后的费用,其中103库房是1409675元,104库房是1101426元;与中建公司的施工合同中约定的是保留金,没有约定质保金,根据合同通用条款14.9的约定,全部保留金应在缺陷责任期期满后予以确认和支付,另《工程保修合同格式》中约定保修期限自本工程监理工程师颁发缺陷责任期终止证书起算,因此保留金的退还并非是我方放弃要求中建公司履行保修责任的意思表示,双方合同约定保修期为十年,是双方真实意思表示,该103、104库房漏水发生在保修期内,中建公司应承担保修责任;该103、104库是首都机场大通关项目的关键组成部分,整个大通关项目的设计经过多方论证,严格审核,不存在设计缺陷;合同约定由中建公司书面提供维修联系人,但我方未收到中建公司提供的维修联系人姓名及联系方式,2011年至2013年期间中建公司进行过维修,但是之后我方联系维修没有得到回复,我方才自行找人维修;2014年涉诉103、104库房出现漏水,电话通知过中建公司,但中建公司一直未主动维修,后我方于2016年书面通知中建公司,这期间我方委托了第三方进行维修,2014年开始的漏水已经对103、104库的正常使用造成严重影响;以书面方式通知对方维修的快递单只保留了两份,2014年发生漏水后一直与对方保持联系,但一直拖到2016年才正式发函;与第三方的合同约定的承包范围是防水维修,并非改造,经第三方维修后,两个库现均已可以使用,说明漏水是施工缺陷造成,而非设计缺陷造成。

航港公司为证明其主张,提交以下证据:

1、BGS库房漏水照片打印件14张,证明BGS库房存在漏水情况;

2、《关于BGS国际货站库房屋面及办公室漏水问题的函》原件1份,证明BGS库房存在漏水情况,航港公司2016年1月27日函告中建公司漏水情况,航港公司向中建公司邮寄的该函及附件,附件为施工合同中的保修协议和照片复印件;

3、顺丰速运快递单原件2张(运单号为307466986129的快递邮寄地址为湖北省武汉市关山路552号,系中建公司注册地址,运单号为307466986086的快递邮寄地址为武汉市武珞路456号新时代商务中心42层,系航港公司在网上查询的中建公司地址,联络人写的均是法定代表人陈华元)及相应快递物流信息,证明航港公司曾函告中建公司漏水情况。两份快递均是2016年3月1日邮寄,运单号为307466986086的快递于2016年3月2日签收,运单号为307466986129的快递未送达成功被退回,两份快递邮寄的文件内容相同;

4、航港公司与河南省建安防水防腐工程有限公司签订的《建设工程施工合同》原件1份及补充协议原件2份,补充协议是分别针对103、104库房签订,证明航港公司委托第三方对漏水库房进行维修,及维修实际支出。《建设工程施工合同》是2015年签订,其中第3条工程承包范围为“大通关基地航港一期项目BGS(A103库部分、A104库部分)和二级库(E02库、E04库)PVC材质屋面防水改造工程”,该合同还附有《大通关一期屋面PVC防水改造工程工程量清单》等附件。涉及103库房的《补充协议》签订时间为2016年4月,涉及104库房的《补充协议》签订时间为2015年7月;

5、维修结算资料原件,证明航港公司因中建公司未履行返修库房漏水义务而向第三方支付的费用;

6、维修发票及付款凭证原件,证明航港公司已向第三方支付维修款。

对于航港公司提交的证据材料,中建公司的质证意见为:证据1真实性、证明目的不认可,该证据无法证明是中建公司施工造成;证据2真实性无法确认,证明目的不认可,没有收到该函;证据3真实性、证明目的不认可,两份快递均未收到,快递单显示是2016年3月1日邮寄的两份快递,根据航港公司提供的保修合同第三条的约定,航港公司有两次通知义务,且是有时间间隔的,并不是同一天发两次快递,不符合要求,且中建公司只在注册地址办公,航港公司称的网上查询地址不认可,在该处没有经营办公,快递单上的电话均非中建公司电话;证据4真实性无法确认,与中建公司无关,证明目的不认可,104库房的补充协议是2015年7月签订,航港公司自称是2016年3月通知中建公司,但在2015年7月已经找人修了,103库房补充协议提到2015年6月1日就项目签订施工合同,就防水改造工程已经达成协议,航港公司属于擅自委托其他人进行施工,保修应当由具体施工方负责,2013年底航港公司已经将该项目质保金全额支付给中建公司,并表示由其他人进行改造,不再要求中建公司承担保修责任;证据5真实性无法确认,证明目的不认可,结算单对应的是补充协议,应结合原合同和补充协议一起来看,结算申请单、竣工资料审查表显示开工时间为2015年5月10日,竣工时间为2015年10月15日,航港公司自行委托第三方进行施工,与中建公司无关;证据6真实性无法确认,与中建公司无关,其中有多张发票以及工程款支付审批记录,均显示是航港公司自行委托第三方进行施工,很多都是2015年的单据,也有2016年年初的。

中建公司另表示合同附件中《项目经理委任书》中明确说明余劲松为我方项目经理,项目相关事宜由其负责,其是我方联系人,杨铖伟是余劲松助手,也是项目管理人员,余劲松无法到现场时会委托杨铖伟,涉诉工程保修问题也可联系杨铖伟,航港公司有我方人员联系电话;2011年至2013年期间我方进行过维修,航港公司都是和我方联系人员联系的,航港公司称没有通知过维修联系人不属实,我方共计支出约70万元的维修费用,后航港公司委托他人进行维修,我方就没有再维修过;合同约定了工程款5%的质保金(保留金),2013年12月我方应航港公司要求修复完毕,航港公司即向我方支付了质保金(保留金),并表示不需要再修复了,要进行整体更换,此后没有再联系我方,2013年时我方已经修好,但由于防水系统设计缺陷,每年都会漏水,航港公司陈述的2014年联系过我方并无此事,航港公司工程部对设计缺陷是知晓的,防水质保期是10年,航港公司于工程竣工后4年即返还质保金(保留金),不符合交易习惯,是因为其意识到是工程设计缺陷,不再让我方进行维修,故进行返还;航港公司2015年与第三方签的施工合同均是屋面改造工程,并非简单的维修,其自行委托的该第三方公司,具体施工人员我方认识,我方了解过修完以后还会漏水。

本院认为,民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外;在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。

本案中,北京首都机场扩建工程指挥部经航港公司授权,就×××一期工程与中建公司签订施工合同,航港公司与中建公司形成建设工程施工合同关系,该合同系双方真实意思表示,并不违反法律规定,应为合法有效,对此本院予以确认。本案中,根据双方合同中《工程保修合同格式》第三条、第四条的约定,保修工程项目需要维修时,雇主需以电话或书面方式通知承包人,如承包人未能按期到达现场,雇主应再次通知承包人,承包人自接到再次通知后一日内仍不能到达,雇主有权按原设计标准自行返修,所发生的费用由承包人承担。航港公司表示2014年103、104库房出现漏水,其电话通知过中建公司,中建公司未予维修,对此,中建公司不予认可,航港公司未能提供相应证据。另航港公司表示其于2016年以书面方式通知中建公司维修,并提交两份快递单,但该两份快递单查询信息显示的寄出时间均为2016年3月1日,结合该快递单所寄地址及签收情况,均不符合双方合同约定,而根据航港公司提交的证据显示,航港公司于2015年即就涉诉103、104库房的防水改造工程与案外人河南省建安防水防腐工程有限公司的签订了建设工程施工合同。综上,航港公司未能证明其在自行委托他人进行维修前已按照约定履行通知义务,其要求中建公司承担其自行委托他人维修所产生的费用不符合双方约定,且结合航港公司与河南省建安防水防腐工程有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》中约定的工程范围和工程量情况,无法证明航港公司所主张的向河南省建安防水防腐工程有限公司支付的涉诉103、104防水改造费用即为维修所必要的费用,故本院对航港公司的请求不予支持。关于航港公司主张的中建公司未提供保修联系人和电话的意见,根据双方合同约定保修联系人及电话是在双方签订合同时便确定的,双方均确认2011年至2013年期间航港公司均有联系中建公司进行了维修,现航港公司否认知晓中建公司保修联系人及电话的抗辩意见,依据不足,本院不予采纳。

综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:

驳回原告航港发展有限公司的诉讼请求。

案件受理费二万六千八百五十五元,由原告航港发展有限公司负担,已交纳。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,交纳上诉案件受理费,上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的,按自动撤回上诉处理。

审 判 长  棋其格

人民陪审员  梁玉春

人民陪审员  勘柏松

二〇一九年一月二十九日

书 记 员  常思宇

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